贷款 贷款攻略 新型贷款 高校众筹开餐厅一年不到项目夭折,或涉欺诈?看众筹风险防范之道
高校众筹开餐厅一年不到项目夭折,或涉欺诈?看众筹风险防范之道

去年3月,北京十余所高校学生众筹200万元开办餐厅“后会友期”,一时间成为新闻事件,然而还不到一年,“后会友期”位于六道口的店面已关门,另筹集200多万元的另一家店也没开起来,股东们质疑项目负责人财务造假,目前警方已介入调查。

去年3月,学院路上的“高校圈”被一件事“刷屏”,那就是由北京十余所高校的若干同学共同发起,“众筹”200万元巨资开设的餐厅“后会友期”。高校大学生少则几千、多则上万,转身成为股东。

然而不到一年时间,“后会友期”被曝关门。据股东之一的小段介绍,他为项目投了一万元,周围的朋友、同学加一块也投了几十万元。餐厅第一家店位于六道口,去年3月开业。根据协议,到去年11月份,在满足条件的情况下,股东可合理退出。小段向后会友期负责人提出退股,但却遭到推诿。

有律师表示,如果此中出现财务造假,那就可能涉嫌诈骗。很有可能发起人打着众筹的旗号做项目,但实际上已经将钱转移走了。康律师认为,警方应介入查账,如有财务造假,涉及诈骗应以刑事手段来处理。对于大学生来说,众筹风险极大,应谨慎,基于信任、了解再进行投资、创业。

股权众筹是一种高风险的投资行为,投资者一方面要寄望于相关立法的完善,另一方面也要积极采取措施减少法律风险。

二、股权众筹中的法律风险

从股权众筹的具体操作流程和方式来看,其中至少存在着下列风险:

1. 项目信息虚假或不完善

由于没有明确的法律法规,众筹平台在信息披露方面也往往回避或缺位,以绕开法定的审查和担保义务,因此众筹平台上所披露的项目信息的真实性、完整性是无法得到有效保证的。目前几家知名的众筹平台上所显示的项目信息通常仅对产品的用途和功能,或者商业模式做尽可能简化的描述,并附上创始人的简历,较少有对技术和市场的客观分析和评价,也少有对竞争对手的比较分析。同时,在描述中不乏采用夸大、绝对化的用词,用以挑动投资者的投资热情。

2. 欠缺对投资者风险承受能力的评估

股权投资所涉风险是多层次多方面的,对投资者的风险承受能力提出了较高的要求。然而,有不少众筹平台却有意或无意地放松了审查投资者资格的环节,其后果是投资者在做出参与股权众筹之前忽略了对自身风险承担能力的有效评价。

3. 欠缺对冲动决策的保护

不少众筹平台要求投资者一旦决定参与股权众筹即需进行投资款的缴付,即一旦做出投资决策便在很短的时间内完成出资的行为。而另一方面,通常情况下众筹平台均只设定了单一投资者对单一项目的投资下限而未设定投资上限。两者共同作用下,极容易出现投资者因冲动而做出的非理性投资行为。同时,从募集资金完成到取得相应股权,中间还有一定的时间差,在这段时间内,资金安全性较弱。

4. 欠缺股东权利的保护

参与股权众筹的投资者是通过SPV公司间接持有被投资的特定项目公司股权,并不能如同上市公司的股东一般取得该项目公司的股东地位,也就不能获得相应的股东权利以及与之有关的其他保护。而通常情况下,SPV公司将管理权(包括行使在特定项目公司中的股东权利)授权予众筹平台或领投机构实施,投资者甚至并不了解其在SPV公司中的地位及权利,既不知自身有何与股东身份有关的权利,也难以采取保护该类权利。

5. 投后没有信息披露和资金使用监管

不少众筹平台并未制定、公布其信息披露制度,普通投资者很难了解项目公司的发展情况,包括所投资金是否正用于项目介绍中所述之用途。一旦出现项目公司滥用、挪用投资款项时,投资者不仅难以发现此类情况,更无法采取措施以减少或避免损失。

6. 缺乏投后管理而导致的退出无望

不少众筹平台对投后管理的方式也只字未提。投后管理的疏漏将直接导致未能在适当的时机退出项目公司,从而导致投资失败。

三、股权众筹平台法律风险防范

1.依法设立股权众筹平台,积极满足监管要求

设立股权众筹平台,应当依法办理工商注册登记,互联网上的股权众筹平台还应当完成电信主管部门、互联网信息管理部门的相关登记备案手续。根据人民银行等十部门发布《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》第九条的规定,股权众筹融资业务由证监会负责监管,此外,中国证券业协会作为证券行业自律管理的机构,于2014年12月发布《关于就〈私募股权众筹融资管理办法(试行)(征求意见稿) 〉公开征求意见的通知》,就私募股权众筹融资业务拟定了管理规则并征求意见。股权众筹平台应关注相关监管机构新政策的动向,积极满足监管要求,完成相关批准、备案等手续,依法合规经营。

2.合理设计众筹模式及流程,明确众筹规则

为了避免可能的法律风险,应当合理设计众筹模式及具体的交易流程,明确众筹规则,关注细节,避免约定不明发生争议,防范相应风险。具体如下:

股权众筹平台应明确自身信息中介定位,严防利益冲突,合理设计业务规则,防范诱发道德风险。如不得通过本机构互联网平台为自身或关联方融资,不得对众筹项目提供对外担保,不得提供股权或其他形式的有价证券的转让服务,不得持有融资人的证券或对其证券享有经济利益,不得以服务报酬的形式接受融资人的证券。以上行为将导致平台与融资人形成利益共同体,平台可能倾向于采取更为激进的策略,甚至不惜以违法手段来促成融资人的融资活动,将损害投资人的利益。

股权众筹平台不得利用平台自身优势获取投资机会或误导投资者;不得向投资人提供投资建议或推荐投资机会,不得引诱购买、销售或认购在其平台上发行或展示的证券,不得依据证券销售情况向第三人支付佣金。以上行为可能导致平台为了获取收益采用不当的激励政策或推销行为,进而损害投资人利益。

股权众筹平台基于其信息中介的定位,盈利模式主要为向服务对象收取服务费。平台应与融资人签订协议,向融资人收取服务费,要求融资人不得同一时间通过两个或两个以上的私募股权融资平台就同一融资项目进行融资,如有违反,应承担违约责任;如融资失败,融资人应承担平台服务活动产生的费用。平台应尽量避免向投资人收取服务费用,因为融资人提供虚假信息的风险较高,由此可能引发的平台赔偿责任概率较高。

签订协议等行为如果在线上进行的话,可运用电子签名或数据电文方式进行,平台根据《电子签名法》相关规定,在协议中明确约定使用电子签名、数据电文,确保相关电子签名、数据电文符合相关法律、法规要求,并保管好整个电子文档备查。

对于股权众筹过程中发生的股权代持问题,尽管我国法律认可代持,但代持存在的风险较大,很有可能引发纠纷、争议,因此应以有限合伙等持股平台来架构更佳,而且平台应引入领投人等第三方成为有限合伙的普通合伙人或持股平台的发起人和管理人,由该第三方承担相应的监督管理责任,减少由于平台未尽到监督管理义务承担赔偿责任的风险。

3.建立合格投资者认证制度,充分提示风险

根据《证券法》第十条的规定,非公开发行主要应满足两个条件:一方面,应向特定对象发行股票,主要是建立平台合格投资人认证,对投资人资格进行严格审查,通过设定一定的条件,如个人投资者年收入、持有的金融资产规模和机构投资者行业、净资产等,确保其有一定投资风险识别和承受能力,只有经过注册且通过严格审核的投资人才能在平台上浏览融资项目的融资信息并进行投资。另一方面,即便股权众筹面向的是特定对象,其累计人数也不能超过200人,即众筹融资完成后,融资人为股份有限公司的,其股东人数累计不得超过200人;融资人为有限责任公司的,其股东人数不得超过50人;融资人为有限合伙企业的,其合伙人的人数不得超过50人。通过以上限制,防范平台因公开发行股票被认定为无效甚至构成擅自发行股票罪的风险。

由于股权众筹融资人为中小微企业或初创企业,该类企业大多尚未有清晰的盈利模式,失败率很高。因此应当与投资者签订投资风险揭示书,确保投资者充分知悉投资企业的风险和众筹证券的低流动性,理解自己可能损失所有投资。另外,平台还应根据投资者收入状况对其年度投资总额和单个项目投资金额进行限制,防止出现项目失败后导致投资人倾家荡产的严重后果。

4.加强投资者教育和融资人信息审核,防范欺诈风险

为了防范欺诈,股权众筹平台除了要明确自身定位,完善自身制度机制,也要从投资人和融资人的角度入手,多措并举才能达到目的。

对于投资人而言,股权众筹平台应持续开展众筹融资知识普及和风险教育活动;建立投融资双方间的信息沟通平台,调动数量众多的投资人的信息搜集和分析能力,及早发现证券欺诈行为。

对于融资人而言,应通过《融资规则》明确融资人义务,如应保证提供的融资人和项目信息真实、准确和完整,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏;保证募集资金符合项目融资计划投向;充分披露影响或可能影响投资者权益的重大信息;不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。股权众筹平台应对融资人、融资人股东、融资人董事、监事、高级管理人员等进行背景调查、征信查询和证券合规记录调查,如果发现上述主体存在违法违规行为,或有潜在的欺诈行为可能,应当拒绝为该等筹资人提供服务;对融资方提供的企业信息和项目信息资料进行筛查,识别并去除欺诈信息。平台还可以建立融资人的黑名单制度,如发现融资人的欺诈、不诚信的行为,应将其列入黑名单,限制其在平台进行股权众筹融资。

5.建立客户资金第三方存管制度,防范客户资金挪用风险

为防范股权众筹平台及从业人员挪用客户资金,应当参照证券公司客户资金第三方存管制度,对募集期资金委托银行或其他第三方设立专户管理,约定客户的交易结算资金存取、划转、查询等事项,防范客户资金挪用风险。

履行保密义务,保障客户信息安全

股权众筹平台在开展业务中应保守商业秘密和客户隐私,非因法定原因不得泄露融资者和投资者相关信息。一方面应加强公司信息系统建设,维护客户信息安全;另一方面应加强内部管控,防止客户信息泄露。

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