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以案说法:股份代持问题多

股份代持是一种普遍现象,如果处理不好,仍然会成为挂牌或上市的障碍。但通过律师专业服务,可以化险为夷。

《新三板案战》简介

《新三板案战:操作详解与实例要点》是国内首部全面介绍新三板操作实务的书。在介绍新三板挂牌标准、条件之后,以大量篇幅梳理这些年来挂牌过程中碰到的法律问题以及解决案例,具有很强的实用性。作者为新三板服务中心执行董事涂成洲先生。

什么叫“股权代持”

股份代持,又称委托持股,是指实际出资人与他人约定,以该他人的名义(名义股东)代实际出资人履行股东权利和义务的一种股权处置方式。一般情况下,实际出资人与名义股东会就股份代持相关事宜达成一纸协议,将其股份以名义股东的名义登记在工商管理部门,由名义股东对外行使相应的股东权利。股权代持问题会导致拟挂牌公司股权不清晰以及可能引起很多利益纠葛或潜在纠纷,因此对于拟挂牌公司存在的股权代持问题,一般要求如实披露、合法有效还原。

解决股权代持问题的必要性

《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》规定要求,股权明晰,股票发行和转让行为合法合规。其中股权明晰,是指公司的股权结构清晰,权属分明,真实确定,合法合规,股东特别是控股股东、实际控制人及其关联股东或实际支配的股东持有公司的股份不存在权属争议或潜在纠纷。

根据《首次公开发行股票并上市管理办法》第十三条规定,发行人的股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷;《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》第十四条、第十五条规定发行人最近两年内主营业务、实际控制人和管理层未发生重大变化,股权清晰且无重大权属纠纷。

因此,不管是新三板挂牌还是IPO,都对企业清晰的股权结构有着明确的核查要求,要求企业对股权代持必须予以清理,对股权代持的形成、变更及解除情况进行详细的披露,并对代持形成与解除的真实有效合法性、有无纠纷或潜在纠纷等情况进行核查、披露。

解决思路

1、详细披露股权代持发生的原因、股权代持形成和变动的过程以及股权代持确认的依据等。

通过与名义股东和实际股东的面谈、对公司其他股东、董事、高级管理人员的访谈,详细了解股权代持的具体情况,比如股权代持发生的原因、是否签署过股权代持协议、股权对应出资额的缴付情况、所代持股权的变动情况、公司历史上的分红情况等等。要合法有效地将股权代持还原,就必须把股权代持的来龙去脉了解清楚,这是解决问题的基础。

2、根据具体情况给出股权还原的解决方案,并详细披露股权代持还原或清理的过程、股权代持解除的具体时间和方案。

股权代持清理的基本方式都是股权转让,即名义股东将所代持的股权无对价转让给实际股东或实际股东拟要转让的受让人,名义股东退出公司。除股权转让协议和工商变更外,需要股权转让各方就股权代持的相关事宜予以再次书面确认,以避免日后发生股权纠纷。

3、确认股权代持的合法性,并就股权代持形成、变动和解除的合法性、有效性给出明确的结论性意见。

根据《合同法》以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》的相关规定,如代持各方就股权代持的形成、变动及解除的意见均为真实意思表示且不存在《合同法》关于合同无效的情形的,代持行为即为合法有效。

案例:拂尘龙831426

企业背景

北京拂尘龙科技发展有限公司(831426),实际控制人:王晋,孙亚新。公司的主营业务包括中央空调风道清洗服务,隧道除尘服务,特种清洗设备的研发和销售,其中风道清洗服务,作用范围一般包括城市大型楼宇建筑的中央空调通风系统以及地铁列车中央空调通风系统,作业方式主要是运用清洗设备开展清洗清洁,以及运用消毒杀菌设备喷洒杀菌试剂。产品服务有较大的市场空间。

【问题描述】

股转系统在审核后发函给公司,关于公司股权代持提出以下问题:

2008年2月,公司增资至1818万元,王晋应缴股款229.303万元(对应比例12.61%)通过其妻乔建瑶代付,王晋的直接持股比例为9.48%,通过其妻代持比例为12.61%;2008年7月,乔建瑶将其代持股份无偿转让给王晋,王晋直接持股比例恢复为22.09%。请公司补充说明并披露王晋通过其妻代持公司股权的原因以及是否履行相应的决策程序。孙亚新、王继武持有的部分股权,系代王晋、曹玉兰、苏严持有;2014年1月,王晋、曹玉兰、孙亚新、苏严、王继武等人通过转让股权解除代持关系。请公司补充说明并披露孙亚新、王继武代王晋、曹玉兰、苏严持有公司股权的原因。请主办券商及律师对前述股权代持及股权代持解除的合理性、真实性、合法合规性、是否存在股权纠纷、是否符合“股权明晰,股票发行和转让行为合法合规”的挂牌条件进行核查并发表明确意见。

【问题答复】

某律所经过调查核实之后,查阅有关法律规定,发布了《关于北京拂尘龙科技发展股份有限公司在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的补充法律意见(一)》,具体内容如下:

1、王晋通过其妻代持公司股权的原因以及是否履行相应的决策程序。

根据本所律师会同海通证券对王晋及其妻乔建瑶的访谈,王晋通过其妻代持公司股权的原因是:因王晋增资用资金来源为夫妻共同共有的家庭资金,经与其妻乔建瑶协商,王晋以乔建瑶的名义参与了本次增资,形成王晋与乔建瑶之间的股权代持关系;后王晋考虑恢复其在有限公司工商登记的第一大股东地位,2008年7月,王晋与乔建瑶以股权转让的方式解除双方股权代持关系。

就此事项,王晋与乔建瑶就双方代持关系出具了《股权代持情况说明》,书面确认:出资款由王晋实际支付,乔建瑶仅为在工商登记注册的名义股东,在王晋的授权下行使各项股东权利;双方之间的股权代持关系已于2008年7月解除,并完成了工商变更登记,双方不存在股权纠纷。

2、孙亚新、王继武代王晋、曹玉兰、苏严持有公司股权的原因。

2010年12月28日,有限公司召开股东会,同意股东孙宏伟将其持有的全部520.82万元货币出资额转让给孙亚新;免去孙宏伟的执行董事和法定代表人职务,并选举王晋担任执行董事和法定代表人。

同日,孙宏伟与孙亚新签署《出资转让协议书》,将其持有的520.82万元货币出资额转让给孙亚新。此次股权转让价格为1元/出资额。

孙亚新代持原因:根据本所律师会同海通证券对孙亚新、王晋、曹玉兰、苏严的访谈,孙亚新代王晋、曹玉兰、苏严持有公司股权行为的形成和解除原因为:2010年12月,就孙宏伟转让其持有有限公司全部股权并退出公司一事,由公司股东孙亚新代表公司其他股东与原公司股东孙宏伟进行股权转让的协商洽谈并达成一致意见,由孙亚新受让孙宏伟持有的有限公司全部股权,双方并签署股权转让协议。

由于孙亚新个人资金有限无法向孙宏伟支付全部股权转让价款,孙亚新经与王晋、曹玉兰、苏严协商,由王晋、曹玉兰、苏严与孙亚新共同出资以孙亚新名义受让孙宏伟持有的有限公司全部股权(王晋、曹玉兰、孙亚新、苏严分别出资1,527,728.85元、1,527,728.85元、1,527,728.85元、625,013.46元),因此王晋、曹玉兰、苏严与孙亚新之间形成股权代持关系;2014年1月,为规范公司股权架构,还原真实股权结构,王晋、曹玉兰、苏严与孙亚新协商,以股权转让的行使解除了相应的股权代持关系。

王继武代持原因:根据本所律师会同海通证券对孙亚新、王晋、曹玉兰、苏严、王继武的访谈,王继武代王晋、曹玉兰、苏严持有公司股权行为的形成和解除原因为:2010年12月,孙宏伟转让其持有有限公司全部股权并退出公司时,王继武亦与孙亚新、王晋、曹玉兰、苏严协商并达成一致意见,决定将其持有的有限公司全部股权(17.232万元出资额)转让给孙亚新、王晋、曹玉兰、苏严。

考虑到王继武当时担任公司销售总监,为保证公司开展业务的延续性和便利性,决定王继武仍登记为公司股东,由其代孙亚新、王晋、曹玉兰、苏严持有有限公司的股权,因此该笔股权转让未再办理工商变更登记手续;同时,该次股权转让价款17.232万元,已由孙亚新名义支付给王继武;2014年1月,为规范公司股权结构,还原真实股权结构,王继武与孙亚新、王晋、曹玉兰、苏严之间解除了股权代持关系,王继武并根据孙亚新、王晋、曹玉兰、苏严的授意,将股权转让给汪世俊。

就上述事项,王晋、曹玉兰、孙亚新、苏严、王继武出具《历史股权代持情况说明》,书面确认:自2010年12月至2014年1月期间,孙亚新仅为王晋、曹玉兰、苏严分别对应1,527,728.85元、1,527,728.85元、625,013.46元出资额的在工商登记注册的名义股东,其在王晋、曹玉兰、苏严的授权下,行使三人对应出资额的各项股东权利,孙亚新本人表决权限于其所持有公司的533.28万元出资额(对应出资比例29.33%)。

王继武仅为王晋、曹玉兰、孙亚新、苏严分别对应50,546.88元、50,546.88元、50,546.88元、20,679.37元出资额的名义股东,其在王晋、曹玉兰、孙亚新、苏严的授权下,行使四人对应出资额的各项股东权利,王继武本人无表决权;各方的股权代持关系已于2014年1月解除,并完成了工商变更登记,各方不存在股权纠纷。

3、股权代持及股权代持解除的合理性、真实性、合法合规性、是否存在股权纠纷、是否符合“股权明晰,股票发行和转让行为合法合规”的挂牌条件。

根据本所律师会同海通证券对上述相关当事人的访谈,查阅相关转款凭证,本所律师认为,上述各方代持关系的形成、变动以及最终的解除,均系各方真实的意思表示,合理、真实。

上述代持行为不存在《合同法》第五十二条规定的欺诈、胁迫及损害国家、社会公共利益或者第三人利益等情形,也不存在任何非法目的,股权代持及其解除行为合法、合规。

上述代持关系现均已解除,代持各方对股权代持的形成、解除和目前不存在股权纠纷均已确认,符合《业务规则》中“股权明晰,股票发行和转让行为合法合规”的挂牌条件。

2014年12月5日,该公司顺利挂牌。

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