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贷款攻略 综合 明明签的是《入股协议》,为什么最后你一毛钱分红都没拿到?
明明签的是《入股协议》,为什么最后你一毛钱分红都没拿到?
摘要:一叶障目不识秋。当人们的聚焦于一份合同要达成的终极目标时,很多细枝末节就处于盲区,看不到,甚至被忽略,等问题出现时,一切都为时晚矣。编者按:对于合同,人们常常有个惯性认知

一叶障目不识秋。

当人们的聚焦于一份合同要达成的终极目标时,很多细枝末节就处于盲区,看不到,甚至被忽略,等问题出现时,一切都为时晚矣。

编者按:对于合同,人们常常有个惯性认知,以为合同的名字是什么一定就对应的是该类型的合同,很多创始人、合伙人、出借人因为这个错误的认知损失惨重、叫苦不迭。一份入股协议为什么突然变身为借款协议?明明是借贷关系为什么会莫名其妙地变成合伙关系?借款协议和入股协议,完全是两种不同性质的合同,为什么会被故意混淆?被混淆又会导致什么严重后果?

A创始人说

原来公司业绩蒸蒸日上的时候,朋友入股了300万,我们还签订了入股协议,谁知道好景不长,业绩每况日下,进行散伙清算时朋友说这笔钱是借我的,他得要回去,法院竟然也支持了,当初说好的共负盈亏、共担风险呢? 诚实信用又何在?

B创始人说

去年,一投资人给我投了200万获得我们公司10%股份,成为我们公司的股东(签了投资协议),然而世事难料,由于受新政的影响,公司经营状况恶化,走到了清算的边缘,结果投资人跟我说,我们协议里有业绩兜底条款,你现在没有达到我要求的目标,所以按约定,以12%的利息还本付息……我竟无言以对。

某合伙人说

我曾看好一家公司,于是投资500万入股这家公司,和创始人签了入伙协议,事实证明我的眼光果然没错,这家公司确实发展并壮大起来,估值上亿,当我提出要参与分红时,创始人却说,我们不是合伙关系,只是借贷关系,把本金和利息还利给我……

某出借人说

被高利息诱惑的我借了100万给X公司某股东,还签订了借款合同,当我听说这家公司经营亏损准备走清算流程时,立即找到该股东要求其还本付息,股东却说我们签的是不借款合同,而是入股协议,100万全部投到公司,现在公司破产了,得共同承担经营风险,100万血本无归……

故意混淆投资和借钱性质的目的何在?

答:天下熙熙皆为利来,天下攘攘皆为利往。不过一个“利”字。

当事人出于维护自身利益,经常会故意混淆“投资”的性质:当公司赢利时,投资者希望将“投资”理解成股东出资,以便多获利;而当公司经营状况不佳或亏损时,投资者又希望给公司提供的是借款,从而避免股东应承受的风险。

如何判断一份合同是不是投资性质?

要区分一份合同到底是投资性质还是借款性质,有三个判断依据:

第一、是否履行法定登记程序?

投资者对某公司出资,会直接导致该公司注册资本的增加。增加注册资本是公司的大事,按法律规定,必须要履行较为严格的表决程序及登记程序。

《公司法》规定,有限责任公司的增资应由董事会制定增加注册资本的方案,然后提交股东会决议,并须经代表2/3以上表决权的股东通过。

《公司登记管理条例》规定,公司增加注册资本的,应当自增资款缴足之日起30日内申请变更登记,并同时提交具有法定资格的验资机构出具的验资证明。

如果被投资公司履行了上述法定程序,“投资”的性质当然就一目了然了。但在现实生活中,投资行为并不都操作规范,常常是口头协商的多,签署文件的少;事实行为的多,履行登记程序的少。因此,从尊重事实及公平的原则出发,有必要进一步考察其他方面。

第二、是否是投资者与被投资公司的意思表示?

判定“投资”是何性质,双方的意思表示最关键。因为从根源上讲,“投资”行为本身就是基于双方的自由意愿而形成的,一般在“投资”行为开始前,双方就会明确“投资”的形式。

1.如若是书面合同或协议形式的

合同或协议是“投资”性质最直观的记录,因此也是最重要的证据。通过审查合同中“投资”双方权利、义务的规定,包括投资的形式、投资人的回报、投资人是否参与公司经营、投资款是否可收回等内容,我们可以探知“投资”双方的真实意思表示,从而形成对“投资”性质的综合判断。

2.如若是公司内部资料形式的

如果当事人关于“投资”事项未签订书面合同,或合同内容极其简单不足以反映“投资”性质的,应当考察被投资公司的内部文件资料,包括股东会决议、股东会议纪要、董事会决议、董事会会议纪要、出资证明书等。这些文件是判定“投资”是否为股东出资的参考依据,因为当公司接受新股东出资时,内部领导层往往会首先形成意见,并以会议记录形式记载下来。

第三、投资人是否行使股东权利?

如果上述书面证据或不存在,或不足以证明“投资”的性质,不妨进一步考察投资人向公司交付资金后,与公司的权利义务关系。如果投资人对公司行使股东的权利,如收取过红利,实际参与过公司的经营决策,则可认定为股东出资。

防人之心不可无。只有认清了一份合同的真面目,才不至于使自己的交易中陷入被动地位,也不容易被坑,甚至可以运用专业知识武装自己,保障自己的利益。

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