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贷款攻略 股票 童律师会客室|公司对外担保,怎样才有效?何种情形为无效、有何责任?
童律师会客室|公司对外担保,怎样才有效?何种情形为无效、有何责任?
摘要:公司对外担保是在我国市场经济快速发展的背景下出现的一种经济现象,它在一定程度上促进了市场经济的繁荣,但在实践中经常会出现公司作为担保人为他人债务进行担保,当诉讼至法院时公

公司对外担保是在我国市场经济快速发展的背景下出现的一种经济现象,它在一定程度上促进了市场经济的繁荣,但

在实践中经常会出现公司作为担保人为他人债务进行担保,当诉讼至法院时公司又以其进行担保的行为未经董事会或者股东会、股东大会同意,要求确认担保无效的情形。

那么如何担保才能有效?若担保被判定无效,会有哪些后果?本文将通过案例的形式回答这些问题。

一、法律对公司对外担保是如何规定的?

公司法

第16条对公司对外担保规定:

公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额”

“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议”。

从以上规定可以看出

,公司对他人提供担保,公司章程可以规定由董事会、股东会、股东大会任一机构决定;而公司为股东或实际控制人提供担保时, 则必须由股东会或股东大会决定,但被担保者不得参与表决,且表决须经过半数通过。

二、公司违反上述规定为他人担保,是否一定导致担保合同无效呢?

其实并不尽然

关于公司对外担保的情形有很多,应具体问题具体分析。笔者以一个案例来说说越权担保的效力问题。

2008年3月6日,A公司因经营需要向王某借款15万元,约定借款期限为90天。B公司的法定代表人李某与王某签订了保证合同,约定由B公司作为A公司履行借款合同义务的连带责任保证人,保证范围是全部债务。而B公司章程规定,超过人民币10万元的对外担保必须经过股东会批准,低于10万元的对外担保须经董事会批准,但B公司法定代表人李某与王某签订保证合同并未经过股东会批准。借款期限届满后,因A公司经营不善不能按期还款,王某在多次索要未果的情况下,起诉到法院要求B公司承担连带保证责任。

该案中法定代表人越权签订保证合同,那么该担保合同是否有效呢?

很明显

该案中的保证合同的签订违反《公司法》第16条的限制性规定,但并不能就此判定保证合同无效。

根据《公司法》第

11

条规定:“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力”,那么作为公司内部规章的B公司章程对公司以外的王某就不具有约束力,王某没有知道B公司章程的义务。李某作为B公司的法定代表人在保证合同上签字,王某有理由相信其代表B公司的意志。王某属于善意第三人。

根据《合同法》第

50

条的规定:“法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或应当知道其超越权限以外,该代表行为有效。”

因此,

法院判决该份保证合同有效,B公司应当承担连带保证责任。

三、是否所有类型的公司出现越权担保都应当认定有效吗?

对于不同类型的公司对外担保,法律要求是不同的。

上市公司经营权与所有权分离,股东人数众多,如果公司违规提供担保极易侵害多数中小股东的权益,扰乱证券市场秩序。

因此

法律对上市公司对外担保的约束较多,越权无效,也不适用善意取得制度,除了须遵守《公司法》第16条的限制性规定外,还要受《公司法》第122条规定的约束:“上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额的百分之三十的,应当由股东大会作出决议,并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”

但对于未设股东会或董事会的一人公司,所有权和经营权都是由公司唯一的股东行使,没有大小股东之分,不存在侵害其他股东权益的事件发生,因此不适用《公司法》第16条的规定,只要公司章程没有禁止性规定,就应当允许一人公司为其股东提供担保。

四、公司下属部门对外进行的担保是否有效?

笔者通过一个案例来说明:

程某承包A建筑公司的脚手架工程。承包期间,程某与B公司签订了建筑材料租赁合同。A建筑公司临济项目部在此合同上为程某提供连带保证担保。合同到期后,程某欠B公司租金不还,B公司将程某和A公司作为共同被告诉至法院,要求程某支付租金,A公司承担连带保证责任。

该案中,临济项目部为程某提供的担保是否有效?

保证人首先要具有主体资格。那么本案中的临济项目部是否具备保证人资格?

我国《担保法》第10条规定:“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。”《最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释》第17条第1款规定:“企业法人的分支机构未经法人的书面授权提供保证的保证合同无效。”

临济项目部是针对单项工程建筑项目进行施工管理而成立的临时机构,其本身不具有法人资格,不是独立的民事主体,不能独立对外承担民事责任,因此,临济项目部不具备保证资格,也未得到A公司的授权,其作出的保证担保无效。

五、公司职能部门作出的担保合同无效,公司是否需要承担责任吗?

在前述案例中,临济项目部作出的保证担保无效,A公司不用履行合同规定的保证义务,

但仍应承担相应的无效保证责任。

《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第7条规定:“主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”第17条第4款规定:“企业法人分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的,由分支机构经营管理的财产承担。”

该案中,临济项目部明知自己不具有担保人资格而为程某提供担保,具有明显过错。B公司明知对方是项目部还同意其提供担保,没有尽到妥善的注意和审查义务,对担保行为也有过错。因此,临济项目部应当承担程某不能履行的二分之一债务。

但因临济项目部是临时机构,资产不固定,由其直接以自己的财产承担责任,不利于保护债权人的利益,最终法院判决由A公司承担无效担保的民事责任。

六、如果公司为本公司股东或实际控制人提供担保,没有经过股东会或股东大会的决议时,该担保效力该如何认定?

最高人民法院认为,应当根据不同情形分别判断。

对于有限责任公司和未上市的股份有限公司,由于股东人数较少,股东通常兼任公司董事或高管,股东对公司重大事项具有一定的影响力,即使未经股东会决议,也通常不会违背股东的意志,所以一般应认定担保有效。

但对于上市公司未经股东大会同意,为本公司股东或实际控制人提供担保,则认定为无效。

公司对外担保是公司以自己的信用或其特定财产为他人债务的债权人之债权实现提供保障的行为。公司与被担保人、债权人之间订立的担保合同效力,直接关系到相关当事人的切身利益及法律责任的归属。而担保合同的效力不仅受公司的类型及治理结构的影响,也有可能受章程的约束。因此,公司在对外进行担保时一定要谨慎。

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